ZZP BV Het antwoord op schijnzelfstandigheid

Kernpunten ZZP-Zeker BV

 

• Met de ZZP-Zeker BV hebben de zzp-er én de opdrachtgever geen zorgen meer over schijnzelfstandigheid.
• De zzp-er is namelijk als enige bestuurder in echte dienstbetrekking van de ZZP-zeker BV (het is dus geen DGA BV of een “gewone” BV) en de ZZP-Zeker BV is daarom verplicht om jouw loonheffingen, sociale verzekeringen en werknemersverzekeringen (en indien van toepassing) ook pensioen te betalen.
• Er kan dan ook geen sprake zijn  van schijnzelfstandigheid, dus 100% garantie voor de opdrachtgever dat hij hiervoor geen naheffingsaanslagen loonheffingen en premies sociale verzekeringen krijgt opgelegd.
• De zzp-er behoudt echter alle vrijheid die hij gewend was als zzp-er: welke opdrachten neemt de BV aan, hoeveel uur (langdurige opdrachten geen probleem), tegen welk uurtarief, zijn verlofdagen, enzovoort: dat bepaalt de zzp-er nog steeds allemaal zelf.
• Met een ZZP-Zeker BV is de zzp-er niet aansprakelijk met zijn privé-vermogen (zoals bij een eenmanszaak).
• Belangrijk is dat niet  alleen onder de huidige wetgeving en jurisprudentie de ZZP-Zeker BV 100% zekerheid geeft, maar ook onder de Wet Verduidelijking arbeidsrelaties en rechtsvermoeden (Wet VBAR), die zeer waarschijnlijk binnen 1 á 2 jaar zal worden ingevoerd. Dus de ZZP-Zeker BV is ook nog eens toekomstbestendig.

 

 

 

Hoe werkt de ZZP-Zeker BV: wettelijke en juridische onderbouwing

 

De ZZP-Zeker BV moet niet verward worden met een “gewone” BV of een “DGA-BV”. De ZZP-Zeker BV is een speciaal juridische gestructureerde BV-vorm, die zowel voor de zzp-er áls de opdrachtgever 100% zekerheid geeft dat er geen sprake is schijnzelfstandigheid. Hieronder zal worden uitgelegd wat een ZZP-Zeker BV is en wat het verschil is tussen de ZZP-Zeker BV en een gewone/DGA BV.
Ingevolge artikel 3, lid 1 en artikel 8, lid 1 van de sociale verzekeringswetten ZW, WW  en WAO respectievelijk WIA) wordt als werknemer beschouwd degene die in een privaatrechtelijke dienstbetrekking staat tot de ander, dat wil zeggen een arbeidsovereenkomst heeft ex artikel 7:610 Burgerlijk Wetboek en is dan van rechtswege verzekerd voor de werknemersverzekeringen. Echter, in dezelfde sociale verzekeringswetten wordt op grond van artikel 6, lid 1, letter d  respectievelijk artikel  8, lid 1, expliciet een uitzondering gemaakt en wordt de arbeidsverhouding niet als een dienstbetrekking aangemerkt als de natuurlijk persoon is aan te merken als een directeur-grootaandeelhouder (DGA). Wanneer een (statutair) bestuurder wordt aangemerkt als een DGA (en in dit kader nog belangrijker: wanneer niet) wordt bepaald in artikel 2, lid 1, letter a en b van de Aanwijzingsregeling Directeur-Grootaandeelhouder.

 

Ontslag bestuurder/aandeelhouder
Artikel 2  van de Aanwijzingsregeling DGA bepaalt dat een DGA een bestuurder/aandeelhouder is, die niet tegen zijn wil ontslagen kan worden. In de statuten wordt normaal gesproken bepaald dat de Algemene Vergadering van Aandeelhouders (AVVA) het recht heeft de bestuurder te ontslaan. Ook zal een aandeel zowel recht geven op de winst als stemrecht in de AVVA. Als de bestuurder/aandeelhouder nu alle aandelen in handen heeft of minstens de absolute meerderheid , dan betekent dit uiteraard dat hij mimimaal meer dan de helft van de stemmen heeft in de AVVA en kan hij derhalve niet tegen zijn wil door de AVVA ontslagen worden.De bestuurder/aandeelhouder wordt dus op grond van artikel 2 Aanwijzingsregeling DGA aangemerkt als een DGA en dus niet als een echte werknemer met een civielrechtelijke arbeidsovereenkomst ex artikel 7:610 BW. De belastingdienst kijkt in dat geval, voor wat betreft de schijnzelfstandigheid, inderdaad “door de BV heen” en beoordeelt de DGA, als hij bij of voor een derde/opdrachtgever werkzaam is, op precies dezelfde manier als een zzp-er natuurlijk persoon.

 

ZZP-Zeker BV : speciale statuten en splitsing aandelensoorten
Bij de ZZP-Zeker wordt de zzp-er in de statuten benoemd als statutaire bestuurder. Tevens wordt een splitsing gemaakt in winstaandelen en stemrechtaandelen. De winstaandelen gaan allemaal naar de voormalige zzp-er die nu bestuurder/ winstaandeelhouder is (hij heeft dus recht op 100% van de winst). De stemrechtaandelen gaan naar een derde partij (bij een ZZP-Zeker BV zijn er dus altijd twee aandeelhouders). Dit betekent dat de derde als enige stemgerechtigd is in de AVVA. De AVVA heeft de bevoegdheid, het recht om de bestuurder/winstaandeelhouder te ontslaan (op gronden als omschreven in de wet). De zzp/bestuurder/winstaandeelhouder kan dus door de derde, zijnde 100% stemgerechtigd in de AVVA, tegen zijn wil ontslagen worden en daarom wordt hij op grond van de Aanwijzingsregeling DGA niet aangemerkt als een DGA en dus als een echte werknemer met een civielrechtelijke arbeidsovereenkomst ex artikel 7:610 BW. Belangrijk hierbij is tevens te vermelden dat deze derde zijn echtgenote kan zijn of een familielid, zolang hijzelf maar geen enkel stemrechtaandeel heeft (expliciet verwoord in de Toelichting bij de Aanwijzingsregeling DGA).

ZZP-Zeker BV is werkgever en inhoudingsplichtige
Nu er sprake is van een civielrechtelijke arbeidsovereenkomst tussen de zzp-er/bestuurder/ winstaandeelhouder en de ZZP-Zeker BV betekent dit dat de ZZP-Zeker BV de werkgever is. De ZZP-Zeker BV moet aan de zzp/bestuurder/winstaandeelhouder het overeengekomen nettoloon  uitbetalen en over het brutoloon moet de BV de loonheffingen, sociale verzekeringen, werknemersverzekeringen en eventueel pensioenpremies afdragen aan de belastingdienst respectievelijk het pensioenfonds.

 

Conclusie
De hele juridische structuur van de ZZP-Zeker BV is dus gebaseerd op de sociale verzekeringswetten, het Burgerlijk Wetboek en de Aanwijzingsregeling DGA, en de voor iedereen ter inzage opgestelde statutaire bepalingen. De hele wettelijke en juridische structuur is bevestigd en uitvoerig uitgelegd en onderbouwd door het Gerechtshof Amsterdam van 4 mei 2023 | ECLI:NL:GHAMS:2023:2346, die de belastingdienst gelijk heeft gegeven.

 

 

 

Voordelen ZZP-Zeker BV

 

Honderd procent zekerheid voor de opdrachtgever
Doordat de zzp-er/bestuurder/winstaandeelhouder in een privaatrechtelijke dienstbetrekking staat tot de ZZP-Zeker BV en de BV derhalve als werkgever/inhoudingsplichtige alle loonheffingen sociale premies dient in te houden en af te dragen aan de belastingdienst, heeft de opdrachtgever 100% zekerheid dat hij geen aanslagen loonheffingen en sociale premies opgelegd krijgt van de belastingdienst.

Verzekerd als werknemer en de vrijheid als zzp-er
Als echte werknemer van de ZZP-Zeker BV is de (voormalige) zzp-er bovendien verzekerd tegen werkloosheid, ziekte en arbeidsongeschiktheid (middels een verzuimverzekering af te sluiten door de BV) en als in zijn branche een verplichte pensioenregeling bestaat dan wordt er voor hem ook een pensioen opgebouwd.

Als enig bestuurder van ZZP-Zeker BV heeft hij alle vrijheid als een echte zzp-er
Dit betekent dat hij als enige het beleid bepaalt van de BV. Welke koers wordt er ingeslagen, welke opdrachten worden er aangenomen, voor hoe lang, voor hoeveel uur en tegen welk uurtarief. Langdurige opdrachten is bij een ZZP-Zeker BV geen probleem: immers hij is in dienst van de ZZP-Zeker BV en is er dus geen risico bij de opdrachtgever. Maar ook, hoeveel vrije dagen hij opneemt om een goede balans tussen werk en privé te hebben.

Beperking aansprakelijkheid
Een ander belangrijk verschil met een zzp-er die zijn beroep uitoefent in de rechtsvorm van een eenmanszaak is dat de zzp-er als enig bestuurder/winstaandeelhouder bij een ZZP-Zeker-BV niet aansprakelijk is met zijn privé vermogen voor zakelijke schulden. Met een eenmanszaak is de zzp-er in privé aansprakelijk voor eventuele zakelijke schulden of een zakelijke schadeclaim. In het ergste geval kan dus beslag worden gelegd op zijn privé vermogen en zelfs verkocht worden als hij deze schulden niet kan betalen. Bij een ZZP-Zeker BV is hij als enige bestuurder/winstaandeelhouder niet aansprakelijk met zijn privé vermogen. Wel kan hij eventueel aansprakelijk gesteld worden voor onbehoorlijk bestuur. Dit gebeurt in de praktijk overigens zelden, maar daar kan wel een bestuurdersaansprakelijkheidsverzekering voor worden afgesloten.

Toekomstbestendig
Werkt men met een ZZP-Zeker BV dan heeft zowel de zzp-er als de opdrachtgever 100% zekerheid dat er geen aanslagen loonheffingen worden gelegd bij de opdrachtgever. Niet alleen onder de huidige wetgeving en rechtspraak, maar ook voor de toekomst met het oog op de komst van de nieuwe Wet Verduidelijking Arbeidsrelaties en Rechtsvermoeden (de Wet VBAR). Deze wet zal zeer waarschijnlijk binnen 1 á 2 jaar worden ingevoerd. Niet alleen onder de huidige wetgeving en jurisprudentie geeft de ZZP-Zeker BV 100% zekerheid aan de zelfstandige(n) en opdrachtgever(s), maar ook als de Wet VBAR wordt ingevoerd heb je dezelfde 100% zekerheid dat er geen sprake zal zijn van schijnzelfstandigheid.

 

Afspraak maken

Ben je zzp-er of opdrachtgever en heb je interesse in een ZZP-Zeker BV, maak dan een afspraak voor een gratis adviesgesprek met onze specialist Gijs Steijsiger, mobiel 06 – 29 80 20 29 of e-mail gijs@de-kroon-adviseurs.nl